未签劳动合同情况下对劳动关系确立的认定 作者：粤和君     时间：2021-05-19    来源：粤和律所

基本案情

B先生起诉ABC公司劳动合同纠纷一案中，B先生诉称其于2019年10月入职ABC公司，任职项目经理，月工资17000元。ABC公司于2020年2月通过微信告知B先生不用上班，并告知于当日解除劳动关系。因被告违法解除劳动关系，且ABC公司尚未支付B先生部分工资，并未与B先生签订劳动合同，B先生于2020年3月向仲裁委申请劳动仲裁。现B先生不服劳动仲裁裁决，B先生委托我所律师向法院提起诉讼。

B先生诉求：1、ABC公司支付B先生2020年2月1日至2020年2月12日正常工作时间工资6252. 87元（人民币，下同）, 计算方式17000元小21. 75日X8日；2、ABC公司支付B先生2019 年10月12日至2020年2月12日的工资提成14300元；3、ABC公司支付B先生2019年11月12日至2020年2月12日期间未签劳动合同二倍工资差额51195. 40元，计算方式10942. 53元（2019 年 11 月）+17000 元（2019 年 12 月）+17000 元（2020 年 1 月）+6252. 87元（2020年2月）；4、ABC公司支付B先生违法解除劳动合同赔偿金17000元；5、ABC公司承担本案诉讼费用。6、ABC公司支付B先生律师费5000元。

ABC公司应诉称：1、B先生的2月份工资计算有误。B先生2月份可计算工资应为2月1日至2月9日，共计9天，合计4500元。2、工资提成与事实不符，与双方签订协议时的情景不符，可按11月19日双方在微信上达成的合意，根据项目实际计算。根据双方于11月19日在微信上形成的合意，原告拿到的提成应为湾上六座项目提成1188.99元，温馨家园项目1339元，合计2527.99元，已从提前支付给白先生1月份费用中抵扣。3、未签订劳动合同二倍工资差额不同意，B先生是临时的劳务关系，双方2019年10月90人微信沟通的真实意思表示，属于帮忙性质。双方的劳动关系应该是在2月21日形成。4、同意支付违法解除劳动合同赔偿金8500元，但是不同意支付原告诉讼费用。

一审法院判决：一、ABC公司于判决生效之日起十日内支付B先生2020年2月1日至2020年2月12日期间工资人民币4500 元；二、ABC公司于判决生效之日起十日内支付B先生项目提成人民币14300元；三、ABC公司于判决生效之日起十日内支付B先生2019年11月12日至2020年2月12日期间未签书面劳动合同二倍工资差额人民币44155. 17元；四、ABC公司于判决生效之日起十日内支付B先生违法解除劳动关系赔偿金人民币8500元；五、ABC公司于判决生效之日起十日内支付B先生律师费人民币4463元；六、驳回B先生其他诉讼请求。

一审判决后，ABC公司提起上诉，二审法院认为原审认定事实清楚，适用法律准确。驳回上诉，维持原判。

案件争议焦点

本案中，双方争议的焦点问题主要有三个方面。

一是ABC公司与B先生是否存在劳动关系?

二是ABC公司应否支付B先生项目提成?

三是ABC公司应否支付B先生律师费?

裁判要旨

一、双方之间在2019年10月12日至2019 年12月20日期间是否存在劳动关系，B先生提交了该期间其管理ABC公司“中海康城"、“月朗苑"项目、以及2019年12月20 日之后管理ABC公司其他项目的微信聊天记录和ABC公司支付 2019年10月至2020年1月工资的转账记录。ABC公司确认双方自2019年12月21日起存在劳动关系，B先生在2019年12月 20日前后工作方式并无明显差异，从微信聊天记录可以看出B先生从事ABC公司安排的有报酬的劳动，B先生提供的劳动是ABC公司业务的组成部分，B先生是否住宿在ABC公司宿舍内不影响双方劳动关系的成立，认定双方于2019年10月12 日至2020年2月12日期间存在劳动关系。

二、B先生提交《费用结算协议书》，内容为“所有费用已全部确认（如下）：一、项目提成。1、湾上六座提成：5600元；2、 温馨家园提成：8700元（协助完成全部收款后支付）；二……三、 社保"。落款甲方处签字为“第一项、第三项已确认，第三项需确 认盖章后生效。刘XX。2020.2.28",落款乙方处无签名。刘XX为ABC科技公司控股股东，且实际领导B先生的工作，刘XX签名确认，应认定为代表ABC公司，因此ABC公司应当支付项目提成14300元。

三、依据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，在劳动争议仲裁和诉讼过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费可以由用人单位承担，但最高不超过五千元;超过五千元的部分由劳动者承担。

四、关于一审法院判决的2020年2月工资4500元，违法解除劳动关系的赔偿金8500元，本案仲裁裁决后，ABC公司未申请撤销仲裁裁决，应视为其接受仲裁裁决，一审法院对上述事项的处理与仲裁裁决一致，二审法院予以维持。

劳动者在工作中，经常会发生企业不与其签订劳动合同的问题，那么如何认定劳动关系的确立就成了案件中的关键问题。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。在本案中也是依据该条规定，确认了双方的劳动关系，最终B先生的诉求得以支持。

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